在目前的所得稅征收實踐中,關(guān)于社會保險費能否在稅前繳納有兩種不同的看法。第一種觀點是,根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第十條第(三)項和《企業(yè)所得稅法實施條例》第十條的規(guī)定,不得扣除滯納金。稅法只列出稅收滯納金。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》不征稅的原則,其他類型的滯納金,如果不列明,可以理解為允許在稅前繳納。
第二種觀點是,雖然原《企業(yè)所得稅暫行條例》及其實施細則已于2008年1月1日廢止,但國家稅務(wù)總局文件《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》尚未廢止或修訂。由于《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》第六條第(二)項的規(guī)定,尚未廢止和修改,說明該辦法仍有效。規(guī)定滯納金是否在稅前扣除,視情況而定。
第二種觀點形成的原因主要是根據(jù)《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》第六條第二款規(guī)定,在計算應(yīng)納稅所得額時,除《條例》第七條外,不得扣除下列支出:因違反法律、行政法規(guī)而交付的罰款、罰金和滯納金”作為法律依據(jù)來判定的,即滯納金可否在稅前扣除,要視情況而定。
如果屬于行政性質(zhì)的滯納金,依《辦法》規(guī)定不能在稅前列支。如果屬于經(jīng)營性質(zhì)的,如合同違約的滯納金、商業(yè)銀行的滯納金,則傾向于和經(jīng)營性罰款一樣處理,可以在稅前列支。
小編認(rèn)為,第二種觀點目前有待商榷。從《社會保險費征繳暫行條例》第13條規(guī)定可知,保險費滯納金雖然從法律形式上屬于行政性處罰,但本人認(rèn)為社保費滯納金能不能在所得稅前扣除,還應(yīng)看我國的所得稅立法,允許列支或不允許列支都不應(yīng)違背我國所得稅法立法的精神。但從原《企業(yè)所得稅暫行條例》(國務(wù)院令[1993]第137號)第7條第4項到2008年1月1日實施的新《企業(yè)所得稅法》第10條第3項看,所得稅法對滯納金不能在稅前列支的明確規(guī)定只有稅收滯納金,此處立法時特別采用的是列舉式說明而非概括式說明。
但目前很多人認(rèn)為不能在稅前列支的主要法律依是《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》第6條第2項的規(guī)定,筆者認(rèn)為此文只是國家稅務(wù)總局下發(fā)的部門規(guī)章,按照我國立法原則,“下位法不得違背上位法”,原《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》對稅收滯納金的解析有擴大之嫌。此舉不但會帶來對《企業(yè)所得稅法》及其實施條例理解的沖突,也違反了《立法法》的原則規(guī)定。
從以上分析可以看出,2008年1月1日實施的《企業(yè)所得稅法》基本明確了滯納金是否可以稅前調(diào)整。也就是說,只有滯納金不能在稅前扣除,其他類型的滯納金可以理解為依法允許在稅前扣除。但這一點與目前一些稅務(wù)機關(guān)所依《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》第6條第2項規(guī)定進行的操作相沖突。故筆者認(rèn)為,國家稅務(wù)總局應(yīng)盡早對《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》進行修改,以方便征納雙方進行合法納稅。